101990, Россия, Москва,
Милютинский пер., д.18а, офис 18
Схемы проезда
тел: +7 495 980 04 36
факс: +7 495 980 04 36
E-mail: info@levinebridge.com
русский
английский
японский

Узнать больше

Полномочия государственных органов в ходе проведения проверок соблюдения миграционного законодательства в кредитных организациях

18.10.2012

Экономическая целесообразность приема на работу иностранных работников давно и по праву оценена российскими работодателями. Крупные организации, в том числе банки, как правило, нанимают так называемых высококвалифицированных иностранных специалистов – особую категорию иностранных граждан, обладающих профессиональными знаниями и навыками в определенной отрасли, и нанимаемых на высокопоставленные должности.

Очевидно, что намного выгоднее привлечь иностранца уже обладающего зарубежным образованием и опытом, чем отправлять работников на дорогостоящее обучение за границу. Также, нанимая высококвалифицированного специалиста, работодатель получает множество преимуществ, таких как упрощенный порядок привлечения к трудовой деятельности, льготный режим налогообложения, увеличенные сроки нахождения на территории РФ и иные преференции.

Однако нанимая высококвалифицированного специалиста, работодатель несет и следующие дополнительные обязанности: необходимость выплаты годового вознаграждения в размере не менее 2 миллионов рублей в год, обязательное оформление медицинской страховки для иностранца и сопровождающих его членов семьи, а также необходимость сдачи дополнительной отчетности в государственные органы.

Также, приглашая на работу иностранного работника, организация автоматически попадает в план проверок Федеральной миграционной службы на предмет соблюдения миграционного законодательства. Во избежание возможности привлечения к ответственности в ходе данных проверок далее будут приведены подробные разъяснения касательно полномочий государственных органов в ходе проведения проверок, а также наиболее распространенные ошибки работодателей, приводящие к административной ответственности.

  1. Основания и виды проверок

Основным нормативным правовым актом в сфере регулирования контролирующей деятельности государственных органов является Федеральный закон от 26.12.2008 №294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Федеральный закон №294-ФЗ). Им устанавливаются виды проверок, периодичность и их сроки, а также права и обязанности участников проверок.

Во исполнение данного Федерального Закона Министерством Внутренних Дел России и Федеральной Миграционной Службой был издан совместный Приказ от 30.04.2009 № 338/97 (Далее – Приказ ФМС и МВД), которым был утвержден Административный регламент проверок ФМС на предмет соблюдения работодателями требований миграционного законодательства.

В зависимости от периодичности проверки делятся на плановые, то есть когда проверка осуществляется на основании утвержденного плана, и внеплановые, то есть когда организация проверяется выборочно. Как уже было сказано ранее, основанием для проведения плановой проверки является уведомление государственных органов о привлечении иностранного работника, что влечет включение в план проверок.

Согласно пункту 6.3 статьи 9 Федерального Закона №294-ФЗ, планы проверок контролирующих органов должны быть согласованы с прокуратурой. На сайте Генеральной прокуратуры РФ (http://plan.genproc.gov.ru/plan2012/) можно ознакомиться с утвержденным планом проведения миграционных проверок организаций на 2012 год.

О проведении плановой проверки организация должна быть уведомлена за 3 дня до ее начала согласно Федеральному закону №294-ФЗ. Также плановые проверки не могут проводиться чаще, чем один раз в 3 года.

В отличие от плановой проверки, которая проводится на основании добровольного уведомления работодателя о привлечении иностранных работников, внеплановая проверка может быть инициирована на основании поступившей в органы ФМС информации о нарушениях работодателями миграционного законодательства. При этом срок уведомления организации о предстоящей проверке существенно меньше – всего 24 часа.

Также различают такие виды проверок как выездные и документарные.

Выездная проверка подразумевает выезд сотрудников на проверяемый объект с целью проведения контрольных мероприятий. Выездные проверки могут быть плановыми и внеплановыми. Срок выездной проверки не может превышать 7 дней, и может быть единожды продлен на 7 дней по распоряжению должностного лица, которое ее назначило. Таким образом, максимальный срок выездной проверки составляет 14 дней.

В ходе выездной проверки изучаются документы организации, которые должны быть заверены подписью представителя юридического лица или уполномоченного ими лица, представляющего сведения, и скреплены печатью. Оригиналы документов могут предоставляться только сотрудникам группы по проведению проверки, что должно подтверждаться служебными удостоверениями инспекторов. Изъятие сотрудниками, проводящими проверку, оригиналов документов или копий документов, в предоставлении которых было отказано, допустимо только в случае выявления административного правонарушения в качестве обеспечительной меры.

Требование о предоставлении документов должно быть оформлено в письменном запросе. Запрос оформляется в двух экземплярах: первый экземпляр вручается представителю организации, о чем делается отметка, а второй экземпляр приобщается к материалам проверки.

В случае если по решению сотрудника, проводящего проверку, заверенные копии документов подлежат приобщению к материалам проверки, сотрудником и представителем проверяемого объекта подписывается акт приема-передачи документов.

Акт приема-передачи документов подготавливается в двух экземплярах, в которых указывается перечень документов, передаваемых представителем проверяемого объекта в орган ФМС России либо также в орган внутренних дел Российской Федерации в случае проведения совместной проверки с органами МВД России, и дата приема-передачи документов.

Документарная же проверка подразумевает под собой запрос необходимых копий документов и их изучение на территории органа ФМС без выезда в организацию. Документарная проверка проводится в срок до одного месяца и может быть продлена еще на один месяц. При этом максимального срока проведения документарной проверки Законом не предусмотрено.

Документарная проверка проводится в случае получения органом ФМС России сведений о возможных нарушениях положений миграционного законодательства Российской Федерации, а также при наличии признаков, указывающих на административные правонарушения.

Проверки могут проводиться Федеральной Миграционной Службой совместно с Министерством Внутренних Дел России для возможности осуществления оперативно-розыскных действий в ходе проведения проверок. Данные проверки инициируются руководителем органа внутренних дел Российской Федерации путем издания решения о проведении мероприятий по выявлению преступлений и административных правонарушений в области миграции.

Также совместным Приказом Роструда №40 и Федеральной Миграционной Службы России №66 предусмотрена возможность проведения проверок ФМС совместно с Государственной инспекцией труда. В данном случае государственные инспекторы труда будут проверять надлежащее оформление трудовых отношений, а также соблюдение трудовых прав иностранцев, так как, согласно статье 11 Трудового Кодекса РФ, на иностранных работников, осуществляющих трудовую деятельность в РФ, полностью распространяются положения российского трудового законодательства.

  1. Проведение проверки

Так что же делать, встретив на пороге проверяющих?

В первую очередь необходимо затребовать распоряжение о проведении проверки, издавать которое вправе только руководящие должностные лица (начальники территориальных органов ФМС России и их заместители, начальники структурных подразделений территориальных органов ФМС России, осуществляющих деятельность по линии иммиграционного контроля и внешней трудовой миграции, и их заместители, согласно пункту 28 Приказа ФМС и МВД). При проведении проверки копия распоряжения вручается представителям проверяемой организации, а на оригинале распоряжения делается отметка с подписью и указанием должности сотрудника ФМС, вручившего копию распоряжения.

При этом все сотрудники ФМС, участвующие в ходе проверки должны иметь при себе служебные удостоверения, которые необходимо проверить у каждого инспектора. Так, если при проверке служебных удостоверений выяснится, что в распоряжении о проверке указаны иные проверяющие, проверка будет считаться незаконной. В данном случае можно не пускать проверяющих на территорию организации, и даже если они туда все-таки попали, не стоит передавать им какие-либо документы либо выполнять их требования, так как результаты подобной проверки будут признаны незаконными в том случае, если организация примет меры по их обжалованию.

В случае наличия обстоятельств, существенно изменяющих порядок проведения проверки (изменение вида, сроков проверки), проверяющие органы обязаны издать дополнительное распоряжение, содержащее мотивированное обоснование принимаемых мер.

В ходе проверки представители организации имеют право:

· присутствовать при всех действиях в ходе проверки;

· представлять документы, сведения и сообщать информацию, обязательную, по их мнению, для включения в акт проверки;

· обжаловать в установленном порядке действия сотрудников, осуществляющих проверку;

· знакомиться со всеми материалами проверки;

· направлять мотивированные возражения по поводу обстоятельств, изложенных в акте проверки.

Инспекторы ФМС будут в обязательном порядке проверять наличие и подлинность документов иностранных граждан и лиц без гражданства. К ним относятся: документ, удостоверяющий личность, миграционная карта, документы, подтверждающие постановку иностранного гражданина или лица без гражданства на миграционный учет, наличие действующей визы (в том случае, если гражданин прибыл из визовой страны). Также сотрудники ФМС обязательно заинтересуются разрешением на работу и трудовым договором иностранца.

Так, в обязательном порядке в трудовом договоре и разрешении на работу иностранного работника должны быть указаны фамилия и имя согласно желаемому переводу на русский язык. Написание имени в одном документе, отличное от написания имени в другом, может повлечь несоответствие, вследствие чего разрешительные документы на иностранного гражданина могут быть выданы с разным написанием имени. В этом случае на работодателе лежит ответственность по обязательному исправлению выданных документов.

В том случае, если работодатель пренебрежет своей обязанностью исправить один из выданных разрешительных документов, у иностранного работника могут возникнуть трудности при въезде или выезде в РФ, а на компанию могут быть наложены административные штрафы в ходе проведения проверки. Проверяющие инспекторы могут посчитать это нарушением порядка приема на работу и оштрафовать как за нарушение трудового законодательства. Напоминаем, что согласно статье 5.27 Кодекса об Административных Правонарушениях РФ, нарушение трудового законодательства влечет наложение административного штрафа от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо административное приостановление деятельности организации на срок до девяноста суток.

Также инспекторы обязательно проверят, трудится ли иностранец в той должности, которая указана в его разрешении на работу. Если должности не совпадают, организация также может быть оштрафована за нарушение порядка приема на работу.

Зачастую в ходе проверок выявляется, что иностранец трудится в субъекте РФ, отличном от выдавшего ему разрешение на работу, что также является основанием для привлечения организации к административной ответственности ввиду неуведомления компетентных органов об осуществлении трудовой деятельности, Данное нарушение может грозить наложением административного штрафа от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток согласно части 3 статьи 18.15 Кодекса об Административных Правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Также следует помнить, что направляя иностранца в командировку, работодатель должен соблюдать определенные законодательные ограничения. Так, временно пребывающие и временно проживающие иностранные работники вправе направляться в командировки, разъезды только в том случае, если они занимают определенные должности. Данное ограничение не распространяется на иностранных граждан, обладающих статусом высококвалифицированных специалистов. С полным списком данных должностей можно ознакомиться в Приказе Минздравсоцразвития РФ от 28.07.2010 N 564н. Согласно данному Приказу:

· временно пребывающие иностранные граждане вправе находиться в командировке не более 10 дней в течение действия разрешения на работу и в разъездах не более 60 дней в течение действия разрешения на работу;

· временно проживающие иностранные граждане вправе находиться в командировке не более 40 календарных дней в течение 12 месяцев и не более 90 календарных дней в течение 12 месяцев при разъездах;

· высококвалифицированные специалисты могут находиться в командировке не более 30 дней ежегодно в течение периода действия разрешения на работу и находиться в разъездах неограниченное количество времени.

С наибольшей вероятностью в организации также будут проверены следующие документы: штатное расписание, договоры аренды помещения, разрешения на привлечение и использование иностранных работников для "безвизовых" иностранцев, уведомления о привлечении "безвизовых" иностранных работников к труду, уставные документы.

Как уже упоминалось ранее, нанимая иностранцев, организации должны уведомлять компетентные органы в следующем порядке.

Привлекая иностранного работника, работодатели обязаны уведомить налоговый орган в течение 10 дней со дня:

· подачи ходатайства о выдаче иностранному гражданину приглашения в целях осуществления трудовой деятельности;

· прибытия иностранного гражданина к месту работы или к месту пребывания,

· получения иностранным гражданином разрешения на работу либо заключения с иностранным работником в Российской Федерации нового трудового договора;

· приостановления действия или аннулирования разрешения на привлечение и использование иностранных работников;

· аннулирования разрешения на работу иностранному работнику.

Помимо этого, работодатели, привлекающие безвизовых иностранцев, обязаны уведомлять территориальный орган ФМС, а также территориальный исполнительный орган занятости населения о заключении и расторжении трудовых договоров с иностранными работниками, а также о предоставлении им отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца.

При привлечении высококвалифицированных специалистов работодатели также обязаны уведомлять ФМС ежеквартально об исполнении своей обязанности о выплате заработной платы (не менее 167 000 рублей в месяц), а также о случаях расторжения трудовых договоров с высококвалифицированными специалистами и предоставления им отпусков без сохранения заработной платы, согласно пункту 13 статьи 13.2 Федерального Закона №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Стоит отметить, что Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем Постановлении от 17.02.2011 N 11 особо отметил, что ответственность установлена именно за неуведомление уполномоченных органов, а не за уведомление с нарушением срока. Поэтому наложение штрафа на основании части 3 статьи 18.15 КоАП РФ должно следовать лишь в тех случаях, когда на момент выявления нарушения организация или предприниматель не направили в соответствующий орган уведомление о найме иностранного работника. Если же уведомление пусть и со значительным опозданием, но все-таки было направлено в уполномоченные органы, это не будет признаваться нарушением.

Таким образом, при проведении проверки сотрудники ФМС имеют право требовать у лиц, находящихся по месту расположения организации, документы, удостоверяющие их личность, и документы, подтверждающие законность их пребывания на территории Российской Федерации, а также, при необходимости, документы, подтверждающие право на осуществление ими трудовой деятельности. Несмотря на то, что Приказом ФМС и МВД не ограничен перечень документов, которые инспекторы имеют право запрашивать в ходе проверки, считаем целесообразным отметить, что представители организации имеют право отказать в предоставлении документов, которые, по их мнению, не имеют отношения к проверке.

3. Завершение проверки

По окончании проверки сотрудниками ФМС составляется акт, один из экземпляров которого отправляется работодателю заказным письмом с уведомлением о вручении. Акт проверки должен содержать следующие обязательные реквизиты:

1) дата, время и место составления акта проверки;

2) наименование органа государственного контроля;

3) дата и номер распоряжения о проведении проверки;

4) фамилии, имена, отчества и должности сотрудников, проводивших проверку;

5) объект проверки;

6) дата, время, продолжительность и место проведения проверки;

7) сведения о результатах проверки, в том числе о выявленных нарушениях миграционного законодательства Российской Федерации, об их характере и о лицах, допустивших указанные нарушения;

8) сведения об ознакомлении или отказе в ознакомлении с актом проверки представителя организации;

9) подписи сотрудников, проводивших проверку.

В случае несогласия организации с результатами проверки организация вправе обжаловать результаты проверки либо действия должностных лиц ФМС путем обращения к вышестоящему должностному лицу системы ФМС России либо обратившись напрямую в прокуратуру или суд. Решения отдельных должностных лиц органов внутренних дел, вынесенные в ходе проведения совместных проверок ФМС и МВД аналогично могут быть обжалованы в вышестоящие органы внутренних дел, прокуратуру и суд.

Обращение в ФМС с требованием обжалования результатов проверки должно содержать следующий минимум необходимых реквизитов:

· наименование государственного органа, в который направляется письменное обращение, либо должность, фамилию, имя, отчество соответствующего должностного лица;

· фамилия, имя, отчество, адрес, по которому должен быть направлен ответ;

· суть жалобы на решение, действие или бездействие должностных лиц;

· личная подпись заявителя, дата.

Срок рассмотрения обращения не должен превышать 30 дней, который может быть продлен еще на 30 дней в случае необходимости истребования дополнительных материалов, о чем заявитель должен быть обязательно уведомлен.

Необходимо помнить, что срок для обжалования действий либо бездействий сотрудников ФМС составляет 3 месяца со дня, когда работодателю стало известно о нарушении его прав согласно статье 255 Гражданского процессуального Кодекса РФ. Срок для обжалования постановления о привлечении к административной ответственности - 10 дней после получения этого постановления, согласно части 2 статьи 208 Арбитражного процессуального Кодекса РФ. Если эти сроки пропущены по уважительной причине, необходимо подать ходатайство о восстановлении срока с указанием причины пропуска.

Обращение в ФМС с требованием обжалования незаконных результатов проверки должно быть рассмотрено в течение 30 дней с даты его подачи. Данный срок может быть продлен еще на 30 дней лишь в исключительных случаях.

Резюмируя вышесказанное, стоит отметить, что порядок проведения и обжалования проверок достаточно четок регламентирован законодательством. Зачастую многие организации привлекаются к штрафам исключительно из-за неосведомленности в отношении собственных прав и широты полномочий государственных органов в ходе проведения проверок. Надеемся, что данная статья позволит более уверенно действовать представителям кадровых отделов кредитных организаций. 


*Опубликовано в журнале "Юридическая работа в кредитной организации, №4, 2012


Возврат к списку

"...Хочется отметить не только профессионализм сотрудников этой компании, но и их нацеленность на результат..."
Управляющий гостиничным комплексом.

law firm LEVINE Bridge © 2010